也谈南京同性卖淫案

——与王先生商榷

江西赣州南方冶金学院 练李生


昨日在网上无意看到王北京先生在《南方周末》法眼栏目上发表的《“类推定罪”借同
性卖淫案“复活”？》，对南京同性卖淫案的进行基本的分析，然而，我对王先生的观点存在
质疑，想以晚辈浅陋的知识，经验和实践跟王先生共同探讨一下。今年2月17日，南京市秦淮
区人民法院针对该案作出一审判决：被告人李宁犯组织卖淫罪，判处有期徒刑8年。王先生认
为：该案判决违背了刑法中的罪刑法定原则，即"法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚
"，他将该案定性为是“类推定罪”，并提出了我国刑法理论界的组织卖淫罪的"卖淫"一词权
威解释（以与他人发生不正当性关系，以出卖肉体为代价，换取各种物质或非物质利益的行为
，通常表现为妇女向男子卖淫，有时也可以是男子向妇女卖淫）和《现代汉语词典》对“卖淫
”的解释，得出的结论是“同性向同性提供性服务的行为”不能理解或认定为组织卖淫罪中的
"卖淫"行为，为此也奠定了其文章的论调“法院的判决是在司法中再次开启了类推定罪的‘先
例’”。但是不是“类推定罪”呢？？首先我要明确一点：王先生是以“权威解释”，“大众
的理解”为论据的，也就是说，他试图以一种所谓的“共识”来支撑其观点的，然而，“共识
”对不对？究竟是不是真理呢？？我看是未必，“如果将真理等同于共识，这就意味着地球一
度是平的，而如今是圆的；这就意味着太阳一度围绕地球转，而如今是地球围绕太阳转”（波
斯纳《法理学问题》），也就说“共识”是人们某一时期的观点，它是会随时间的推移，社会的变化，科学研究的不断深入而有所改变，虽然共识在大多数情况下是对的，但我们也不能就因此而将“共识”“真理”划“=”的。其次，我们回顾刑法对“组织卖淫罪”的规定：“组织他人卖淫
或者强迫他人卖淫的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”，在这法律条文之下，并没
有对“卖淫”一词做出进一步解释，不同的人就有不同的理解，所以对“卖淫”一词解释就应
当成为认定案件事实的前提，什么是“卖淫”？在《今日说法》针对同性卖淫案讨论中作为嘉
宾的陈兴良教授谈到，“我认为它（卖淫——作者）的本质应该是一种‘性交易’，也就是一
方提供金钱或者其他的物质，另一方提供性服务，只要符合这样一个条件都应当叫‘卖淫’。
”就刑法理论通说，《现代汉语词典》和陈兴良教授的解释相比，后者更具有说服力，其对“
卖淫”进行了高度的概括——“性交易”，当然包括异性之间和同性之间发生的以金钱和肉体
为客体的性关系，无可否认的是，在传统的观念中，“卖淫”这个词通常界定为女性向男性提
供性服务，但是应当看到，我国正处在经济体制大变革的时期，经济文化日益发展，社会生活
千变万化，语言也是会变化的，并且是在使用中变化的，发展的，是随着社会的变化而变化的
，因为语言是活的，是开放的。任何语言、文字， 它在历史的发展中是不断扩张， 不断加入
新的因素，是从单一走向多元，从狭窄走向宽阔的，这就有一个好象是悖论的东西在那里，某
一个词语在传统意义上的含义对不对呢？？我只能说不一定对，古词变义，比比皆是。在现代
写作中，虽是一些同样的字，却完全可以不去考虑它们的古义。例如我们今天写“行走于大野
荒原之间”，不必考究在古代经典中“大野”是指山东巨野县北的湖泽；陈兴良教授也谈到这
一点，“我们现在有一种叫法叫‘马路’，那‘马路’这个词怎么来的，指的是过去走马的路
，马车走的路。现在我们把走汽车的路也叫马路，也就是这个词它所产生的时候，所指的那种
情况现在已经变化了，以前可能是单指，现在是复指，以前可能没有那么宽的外延，但是现在
外延丰富了，你就要根据客观事物的发展来理解它”。因此，我们在对某一个词语的理解不能
局限于传统观念，解释，应当结合时代和历史的发展，及时赋予它一种新的涵义，尽可能使词
语的涵义丰富完全，使得在这个概念下尽可能涵摄更多的事实，对不对？再比如，200年前我
们肯定没有“同性恋”的概念，而现在我们不就承认了它了吗？？？这就是语言发展的结果，
所以我认为对“卖淫”作扩张解释也是合情合理合法的（未尝不可？）。最后，基于对“卖淫
”一次的解释，我们再次回到刑法的规定上来，就不难理解法院判决的合法性了，我承认刑法
中的罪刑法定，不否认其排斥类推定罪的适用，也不否认类推定罪对于促进法治，保障人权是
起反作用的，但是类推定罪的前提是什么??本案中到底是不是要讨论这个问题？这又是不是案
件问题的焦点呢？？“类推定罪”真的“复活”了吗？？“先例”开了吗？其实，在案件中的
（主要？）问题仅仅是对刑法条文的解释，即怎样对刑法理论的一种合理的，合法的扩张解释
劳动人事部


劳动人事部对冶金部《关于实行每两黄金工资含量包干办法有关问题的请示》的意见

1986年11月8日，劳动人事部


国务院办公厅：
你厅转来冶金部《关于实行每两黄金工资含量包干办法有关问题的请示》，经商有关部门研究，提出以下意见：
1．关于实行每两黄金工资含量包干的范围。根据中央财经领导小组今年八月十七日办公会议关于一九八六年在少数国营企业进行工资总额同实物或实际工作量指标挂钩试点的决定，考虑到黄金是当前国家建设急需的特殊商品，为了鼓励黄金矿山增加产量，多创外汇，在工资分配上实行每两黄金工资含量包干风险不大。拟同意冶金部的意见，今年先在冶金部黄金总公司有条件的直属金矿中试行每两黄金工资含量包干办法。地方所属金矿中有条件的，经各省、自治区、直辖市政府批准，也可试行。
2．关于每两黄金工资含量核定问题。冶金部在给国务院的报告中提出每两黄金工资含量为136元（不包括今年允许企业进成本7．5元部分）。据冶金部测算，如将月人均7．5元核入基数，每两黄金工资含量应为145元。我们认为，确定每两黄金工资含量系数，原则上应以一九八五年实际产量和统计年报中的工资总额为基础，剔除工资总额中不合理部分，适当增加一九八六年正常增资部分进行计算。经与冶金部多次交换意见，核定冶金部黄金总公司直属金矿每两黄金工资含量总系数为137．94元。冶金部可在上述含量系数内，根据不同矿山的具体情况，核定各金矿的工资含量。
3．关于其它辅助指标的考核问题。黄金矿山实行每两黄金含量包干办法，除了以产量为挂钩指标外，还要建立辅助考核指标，如上缴税利、成本、正常采掘、质量、安全等指标。达不到要求的要适当扣减工资含量。
4．试行每两黄金工资含量包干办法后，企业要认真贯彻按劳分配原则，搞好内部工资分配。但企业的工资标准应按国家有关规定执行，不得自行确定。
5．关于超产工资进成本和缴纳奖金税问题。我们征求了财政部的意见，财政部认为，按照工资含量提取的工资总额可以列入成本，同时取消税后留利中的职工奖励基金，并相应调整企业留利比例。我们同意这个意见。除矿山采掘工人按国发〔1985〕86号文件《国营企业奖金税暂行规定》执行外，其余人员按国发〔1985〕87号文件《国营企业工资调节税暂行规定》缴纳工资调节税。
6．关于试行每两黄金工资含量包干办法的审批程序。鉴于中央财经领导小组办公会议已同意有条件的黄金矿山试行每两黄金工资含量包干办法。冶金部可在核定的工资含量系数内，制定具体实施办法，下达执行，同时抄送劳动人事部和财政部备案。地方所属金矿的实施办法，由各省、自治区、直辖市人民政府批准后执行，并抄送劳动人事部和财政部备案。